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    浅析商标异议期限的起算日问题 2007年06月01日

    来源:中国商标专业论坛 tm.5938798.com  作者:广西南宁胜者为王法律服务有限公司


    来源:中国工商报
      异议是《商标法》规定的商标注册的必经程序。任何人对经过初步审定并公告的商标在法定期限内均可向商标局提出异议。从本质上讲,商标异议是双方当事人就商标确权发生纠纷,请求商标局作出行政裁定的行为。初步审定的商标被异议之后,权利将处于不确定的状态,要等到生效的异议裁定或者司法判决作出之后才能确定其是否被核准注册。同时,对商标异议期限的规定还涉及到各方当事人在一系列后续程序中的利益,如注册商标专用权能否生效及生效的起始日期,注册商标续展后的专用权起止日期等等。因此,确定商标异议期限的起算日对商标注册审查工作意义重大。
      我国《商标法》第三十条规定:“对初步审定的商标,自公告之日起三个月内,任何人均可以提出异议。”商标异议的期限为3个月,但《商标法》及其《实施条例》没有明确规定异议期限的起算日。关于起算日的计算标准,在实践中,有以下两种不同观点:
      一、以商标初审公告之日的次日为异议期限的起算日
      (一)适用《民法通则》计算商标异议期限的起算日
      《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPS协议)在《引言》部分开宗明义,强调知识产权的私权属性。知识产权权利本体的私权属性是将知识产权归类于民事权利范畴的基本依据。因此,知识产权的产生、行使和保护,适用民法的基本原则和基本制度。同时,在我国的法律体系中,知识产权法属于民法的范畴。对此,多数学者并无异议。在同一位阶的法律之间,当特别法没有规定时,适用于一般法。据此,作为一种知识产权,商标权属于民事权利的范畴,在《商标法》及其《实施条例》对异议期限的起算日没有明确规定时,适用《民法通则》关于期间起算日的计算方法,即《民法通则》第一百五十四条第二款的规定:“规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一天开始计算。”据此,以商标初审公告之日的次日为商标异议期限的起算日。
      (二)借鉴适用《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)关于优先权期间起算日的有关规定
      纵观我国加入的与商标有关的国际条约,有关各种期限起算日的规定较少。在《巴黎公约》第四条C项(2)中明确了优先权期限的起算日,即“这种期限应自第一次提出申请之日起算,提出申请的当天不计入期限之内”。基于民事领域一般允许类比推理适用的原则,在我国法律和所加入的国际条约对商标异议期限起算日没有明确规定的前提下,在实践中可以比照《巴黎公约》关于优先权期间起算日的计算方法,将商标初审公告之日不计算在异议期限之内。但是,类比推理方法在许多国家都是不受鼓励的。
      二、以商标初审公告之日为异议期限的起算日
      自1983年《商标法》施行以来,商标局一直以商标初审公告之日为异议期限的起算日,异议期限为以商标初步审定公告之日为起算日的3个自然月。主要原因如下:
      (一)商标局对注册商标的核准确权是一种行政法律行为
      知识产权客体的非物质性,决定了权利人不能对其进行有形的控制或占有。因此,知识产权的原始取得与一般民事财产权利的原始取得不同,其产生的法律事实包括创造者的创造性行为和国家机关的授权行为。美国学者就认为,创造性活动是权利产生的源泉(source),而国家机关的授权行为是权利产生的根据(origin)。所以,国家机关的授权行为是知识产权主体资格最终得以确认的必经程序。该行为从其性质而言,是一种行政法律行为。在我国以及世界上大多数国家,商标权作为一种知识产权,要经过行政确权才能产生,与国家的公权力有密切的关系。因此,关于商标异议期限起算日的计算标准问题,在《商标法》及其《实施条例》没有明确规定的前提下,不能适用《民法通则》的有关规定,而应适用行政法的有关规定(但我国尚未制定统一的行政法典)。
      (二)商标权的存续特点决定了商标异议期限的起算日为商标初审公告之日
      根据《商标法》第三十条的规定,对于初步审定的商标,3个月公告期满无异议的,商标局予以核准注册。同时,《商标法》第三十七条规定:“注册商标的有效期为十年,自核准注册之日起计算。”因此,异议期满的次日也就是商标核准注册之日,该日应计算在权利人享有商标专用权的期限内,否则,将造成权利上的空白点,即核准注册之日既不属于异议期限也不属于商标权的期限。因此,商标被核准注册之日应被算在商标专用期限内。进一步讲,只要按照法律程序及时续展,注册商标专用权是没有期限的。因此,商标权的存续期间要求是连续的,否则将不利于注册商标专用权的保护。《商标法实施条例》第二十七条规定:“续展注册商标有效期自该商标上一届有效期满次日起计算。”所以,经过续展后的注册商标有效期开始之日也是计算在期间内的。
      上述将核准注册日计算在商标注册专用期内的做法符合商标注册程序的特点,即一个期间紧接着下一个期间,消除了权利空白。因此,在法律没有明确规定异议期限起算日的前提下,商标局在实践中借鉴注商标注册专用权期限的计算规则,以初审公告日为异议期限的起算日是符合法理的。
      结论
      鉴于商标局对注册商标的核准确权是一种行政法律行为,在我国没有统一的行政法典以及《商标法》未明确规定异议期限起算日的情形下,笔者认为,商标局目前在实践中对异议期限的把握可以保证当事人行使救济权利的期限,符合行政程序正当原则的要求。同时,笔者建议,在对《商标法》及其《实施条例》的修改中,明确规定商标异议期限的起算日,使商标审查的各项工作有法可依,更好地维护各方当事人的合法权益并使行政机关免受不必要的诉讼之累。
    时间:2007-5-31
    作者:国家工商行政管理总局商标局 法律处 宋林莉




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